Soccorso istruttorio: l’Adunanza Plenaria interviene sul contributo ANAC

Gli orientamenti della giurisprudenza

Sull’obbligo di versare il contributo e alla sua incidenza sulla procedura di gara, si sono formati due orientamenti:

• un primo orientamento ritiene che il mancato pagamento del contributo entro il termine per la presentazione delle offerte comporti l’obbligo di esclusione dell’operatore economico, senza possibilità per la stazione appaltante di esercitare il soccorso istruttorio.
  La ratio risiede nel fatto che:
  • il pagamento rappresenta un requisito essenziale, la cui mancanza entro il termine per la presentazione delle offerte integra gli estremi di una causa legale di esclusione obbligatoria;
  • non si tratterebbe di sanare la carenza di un elemento formale della domanda, ma di compiere un atto nuovo;
  • sanzionare tale omissione consente il funzionamento dell’Autorità, atteso che ammettere la possibilità del soccorso istruttorio significherebbe «costringere le stazioni appaltanti ad un’attività di accertamento e di recupero del dovuto molto onerosa ed incerta nei tempi e negli esiti, che come tale metterebbe a rischio la copertura dei costi dell'Anac che invece si intende garantire»;
• un secondo orientamento, ammette l’adempimento tardivo anche a seguito di soccorso istruttorio in quanto:
  • l’adempimento è “condizione” e non “requisito”, e non prevede un termine entro il quale deve essere adempiuto l’obbligo di versare il contributo;
  • non attiene al contenuto dell’offerta tecnica o economica, ma costituisce un ‘elemento estrinseco’, con effetto condizionante la valutazione delle offerte;
  • la possibilità di un adempimento tardivo non inciderebbe negativamente sulla regolarità dei flussi contributivi, in quanto la stazione appaltante, in ogni caso, dovrebbe verificare l’eventuale mancato pagamento prima della valutazione delle offerte e dell’aggiudicazione.